Договор с учредителем

Договор с учредителем: как избежать неприятностей

По общему правилу граждане и юридические лица свободны в заключении гражданско-правового договора (ст. 421 ГК РФ).

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, т. е. смешанный договор.

ГК РФ предусмотрены различные виды гражданско-правовых договоров: договоры подряда, аренды, возмездного оказания услуг и т. п.

При выполнении заключённого организацией договора гражданско-правового характера со своим учредителем — физическим лицом организация производит расходы, которые необходимо учитывать при налогообложении.

Выплаты, осуществляемые по гражданско-правовым договорам в целях исчисления налога на прибыль, учитываются организацией в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией (ст. 264 НК РФ), но при условии, что данные расходы обоснованные и документально подтверждённые.

Выплаты по договорам гражданско-правового характера признаются объектом обложения налогом на доходы физических лиц (ст. 208, 209 НК РФ). При этом НДФЛ удерживается по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).

Российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 статьи 226 НК РФ, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога (п. 1 ст. 226 НК РФ).

Исчисление сумм и уплата налога производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является российская организация — налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 214.1, 214.3, 214.4, 214.5, 227, 227.1 и 228 НК РФ, с зачётом ранее удержанных сумм налога (п. 2 ст. 226 НК РФ).

Физические лица самостоятельно исчисляют и уплачивают НДФЛ, исходя из сумм вознаграждений, полученных от физических лиц и организаций, не являющихся налоговыми агентами, на основе заключённых трудовых договоров и договоров гражданско-правового характера, включая доходы по договорам найма или договорам аренды любого имущества (подп. 1 п. 1 ст. 228 НК РФ).

Таким образом, если учредитель получил доход в виде выплаты по гражданско-правовому договору от своей организации, то на организацию возлагаются обязанности налогового агента, и она обязана исчислить, удержать и перечислить в бюджет сумму НДФЛ с сумм таких выплат.

При этом удержать начисленную сумму налога из доходов физического лица организация обязана при их фактической выплате (п. 4 ст. 226 НК РФ). Датой фактического получения дохода является день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц при получении доходов в денежной форме.

Объектом обложения страховыми взносами в государственные внебюджетные фонды для плательщиков страховых взносов — организаций признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования»):

• в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг;

• по договорам авторского заказа, в пользу авторов произведений по договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства, в том числе вознаграждения, начисляемые организациями по управлению правами на коллективной основе в пользу авторов произведений по договорам, заключённым с пользователями.

Это правило не распространяется на вознаграждения, выплачиваемые лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 5 указанного закона.

Не относятся к объекту обложения страховыми взносами выплаты и иные вознаграждения, производимые в рамках (п. 3 ст. 7 закона № 212-ФЗ):

• гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права);

• договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав), за исключением договоров авторского заказа, договоров об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательских лицензионных договоров, лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

Таким образом, подлежат обложению страховыми взносами суммы, выплаченные физическому лицу — учредителю по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

В части страховых взносов, подлежащих уплате в ФСС России, вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по договорам гражданско-правового характера, в том числе по договору авторского заказа, договору об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательскому лицензионному договору, лицензионному договору о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства, не облагаются (подп. 2 п. 3 ст. 9 закона № 212-ФЗ).

Гражданско-правовым договором может быть установлена уплата страховых взносов от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.98 № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»). Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы.

Довольно часто даже самый безобидный гражданско-правовой договор, заключённый между организацией и её учредителем, может привлечь пристальное внимание со стороны налоговых органов.

В связи с этим в настоящей статье рассмотрим порядок налогообложения сумм, выплаченных учредителю по таким договорам, а также на что необходимо обратить внимание при заключении гражданско-правового договора.

Взносы на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний организации следует начислять по тарифам, применяемым ею для штатных сотрудников по трудовым договорам.

Нормативные документы

29 августа 2012 года.

Управление образования администрации Омсукчанского района в лице начальника Глазкова Владимира Владимировича действующего на основании Устава (именуемый далее Учредитель) с одной стороны, и муниципальное бюджетное дошкольное образовательное учреждение «Детский сад п. Дукат», (именуемое в дальнейшем Учреждение), в лице заведующего Подтележниковой Татьяны Николаевны, действующего на основании Устава МБДОУ «Детский сад п. Дукат».

1.1. Настоящий договор регламентирует права и обязанности сторон в организационной, финансовой и образовательной деятельности Учреждения и обязателен к исполнению сторонами.

1.2. Стороны действуют на основании Закона Российской Федерации «Об образовании», Типового положения о дошкольном образовательном учреждении, Устава муниципального бюджетного дошкольного образовательного учреждения и настоящего договора.

1.3. Настоящий договор регламентирует права и обязанности сторон в организационной, финансовой и образовательной деятельности МБДОУ и обязателен к исполнению сторон.

1.4. Целью совместной образовательной деятельности сторон является создание благоприятных условий для воспитания и обучения, охраны и укрепления их здоровья; обеспечение позновательно-речевого, интеллектуального, социально-личностного, художественно-эстетического и физического развития детей.

1.5. В процессе взаимоотношений стороны могут вносить в договор изменения и дополнения согласно действующему законодательству. Изменения и дополнения оформляются в форме дополнительных соглашений и подписываются обеими сторонами.

1.6. В случае реорганизации органов местного самоуправления права Учредителя переходят к соответствующим правопреемникам.

Настоящий договор определяет отношения между МБДОУ и Учредителем, не урегулированные уставом МБДОУ, а также условия ликвидации, изменения статуса, организационно-правовой формы.

3. Обязанности и права Учредителя

3.1. Учредитель обязан:

3.1.1. В целях обеспечения уставной деятельности МБДОУ в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации, согласно акту приема-передачи закрепляет за МБДОУ здания, сооружения, оборудование, а также другое необходимое имущество в оперативное управление с выдачей соответствующего документа.

Земельный участок закрепляется за МБДОУ в бессрочное бесплатное пользование.

3.1.2. Не изымать и (или) отчуждать, как полностью, так и частично, имущество, закрепленное за МБДОУ, кроме случаев:

— ликвидации или реорганизации МБДОУ;

— нарушения МБДОУ условий целевого использования, не обеспечения сохранности имущества;

— в других случаях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

Об изъятии имущества МБДОУ должно быть предупреждено не менее чем за 30 дней.

3.1.3. Осуществлять финансовое обеспечение выполнения муниципального задания.

3.1.4. Обеспечивать бюджетное финансирование деятельности МБДОУ на основе местных нормативов, определенных в расчете на одного ребенка с учетом специфики МБДОУ.

Выделять денежные средства МБДОУ согласно смете.

3.1.5. Выделять дополнительные денежные средства на содержание групп с большей наполняемостью детьми.

3.1.6. Определять порядок комплектования Учреждения.

3.1.7. Регулировать в пределах своей компетенции отношения по владению, пользованию и распоряжению муниципальным имуществом переданных учреждению.

3.1.8. Определять правила приема детей в Учреждение.

3.1.9. Осуществлять контроль за использованием Учреждением выделяемых ему Учредителем бюджетных средств и соблюдением других обязательств, предусмотренных настоящим договором и Уставом.

3.1.10. Осуществлять в пределах своей компетенции контроль за исполнением Учреждением законодательства Российской Федерации в области образования, иных нормативных актов Российской Федерации и Устава.

3.1.11. Осуществлять полномочия Учредителя в отношении Учреждения, возложенные законодательными и нормативными актами.

3.1.12. Осуществлять в установленном порядке планирование расходов на содержание Учреждения в пределах ассигнований, выделенных бюджетом в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

3.1.9. Устанавливать режим работы Учреждения путем утверждения устава Учреждения, в котором определен названный режим работы Учреждения.

3.2. Учредитель имеет право:

3.2.1. Создавать, реорганизовывать и ликвидировать муниципальное образовательное учреждение.

3.2.2. Участвовать в управлении и деятельности Учреждения в пределах предусмотренных законодательством, нормативными правовыми актами Управления образования администрации Омсукчанского района.

3.2.3. Получать полную информацию о деятельности Учреждения (организационной, финансово-хозяйственной, образовательной), в том числе знакомиться с материалами бухгалтерского учета, отчетности.

3.2.4. Представлять интересы МБДОУ в вышестоящих органах.

3.2.5. Устанавливать режим работы МБДОУ; изменять его, исходя из местных условий, социального заказа населения.

4. Обязанности и права Учреждения

4.1. Учреждение обязано:

4.1.1. Осуществлять реализацию в полном объеме общеобразовательной программы по дошкольному образованию и качество реализуемых образовательных программ.

4.1.2. Осуществлять материально-техническое обеспечение и оснащение образовательного процесса, оборудование помещений в соответствии с государственными и местными требованиями и нормами за счет средств выделенных на выполнение муниципального задания.

4.1.3. Обеспечивать сохранность и эффективное использование финансовых и материальных средств, а также имущества, закрепленного за Учреждением на праве оперативного управления.

4.1.4. Разрабатывать и принимать Устав Учреждения, изменения и дополнения к нему в установленном порядке.

4.1.5. Представлять Учредителю в установленном порядке отчеты и другую необходимую информацию о деятельности Учреждения.

4.1.6. Организовывать и обеспечивать подготовку, переподготовку, повышение квалификации педагогических работников. Осуществлять контроль и нести ответственность за уровень квалификации работников.

4.1.7. Разрабатывать и принимать правила внутреннего распорядка образовательного учреждения, иные локальные акты в соответствии с законодательством Российской Федерации, Уставом Учреждения.

4.1.8. Обеспечивать соблюдение прав и свобод воспитанников и работников образовательного учреждения во время образовательного процесса.

4.1.9. Обеспечивать государственные и социальные гарантии воспитанникам и работникам Учреждения, создавать условия, обеспечивающие охрану жизни и здоровья детям и работникам Учреждения.

4.1.10. Создавать в Учреждении необходимые условия для организации питания и медицинского обслуживания воспитанников.

4.1.11. В установленном порядке проходить лицензирование и государственную аккредитацию.

4.1.12. Приостанавливать свою деятельность по приказу Учредителя в случае нарушения законодательства Российской Федерации и своего Устава до принятия решения судом.

4.1.13. Обеспечивать сохранность и эффективное использование объектов собственности, закрепленных за Учреждением, в соответствии с назначением имущества.

4.1.14. Взимать родительскую плату за содержание детей в Учреждении в размерах, установленных муниципальными нормативными правовыми актами муниципального образования «Омсукчанский район» в сроки и порядке, установленные договором между Учреждением и родителями каждого ребенка.

4.1.15. Формировать контингент детей к началу учебного года в соответствии с Типовым положением о данном типе и виде МБДОУ, Уставом и нормами лицензии, записанными в приложении.

4.1.16. До начала учебного года оформлять приказом количество групп, их наполняемость.

4.1.17. Осуществлять прием детей в соответствии с Правилами приема в дошкольное образовательное учрежедние.

4.2. Права Учреждения

4.2.1. Разрабатывать, утверждать и реализовывать в Учреждении основную общеобразовательную программу дошкольного образования на основе примерных основных общеобразовательных программ дошкольного образования.

4.2.2. Самостоятельно использовать имущество, земельный участок переданные Учреждению в оперативное управление, для обеспечения образования, воспитания и развития воспитанников.

4.2.3. Осуществлять деятельность, не запрещенную законодательством Российской Федерации и предусмотренную Уставом Учреждения.

4.2.4. Самостоятельно определять штатное расписание учреждения в пределах установленной учредителем штатной численности.

4.2.5. Обращаться к Учредителю о выделении Учреждению дополнительных средств для проведения капитального и текущего ремонта и приобретения оборудования.

4.2.6. Направлять Учредителю предложения по изменению, в том числе дополнения устава Учреждения

4.2.7. Определять структуру управления, распределять должностные обязанности, ставки заработной платы и должностные оклады работникам в соответствии с тарифно-квалификационными характеристиками, решениями аттестационных комиссий в пределах финансовых средств, направляемых на оплату труда на начало учебного года.

4.2.8. Самостоятельно определять и устанавливать виды и размеры надбавок, премий, доплат и др. выплат стимулирующего характера в пределах собственных финансовых средств (с учетом ограничений, установленных федеральными и местными нормативами), направляемых на оплату труда в соответствии с положением о материальном стимулировании.

5. Особые условия договора

5.1. Ликвидация МБДОУ осуществляется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. Порядок ликвидации МБДОУ определяется Уставом МБДОУ. Ликвидация МБДОУ осуществляется по окончании учебного года. В случае ликвидации МБДОУ Учредитель берет на себя ответственность за перевод детей в другие дошкольные образовательные учреждения по согласованию с их родителями (законными представителями).

Ликвидация образовательного учреждения может осуществляться:

— по решению его учредителя, либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;

— по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащей лицензии, либо деятельности, запрещенной законом, либо деятельности, несоответствующей его уставным целям.

Решение о ликвидации МБДОУ выносится учредителем после получения соответствующего согласия законодательного (представительного) органа местного самоуправления.

Учредитель вправе решать вопрос о ликвидации МБДОУ при следующих условиях:

— износа здания МБДОУ, при котором не возможно осуществлять образовательную деятельность;

— уменьшения контингента детей, проживающих на территории, обслуживаемой МБДОУ.

5.2. МБДОУ может быть реорганизовано в другое образовательное учреждение по решению Учредителя, если это не влечет нарушения обязательств МБДОУ или если Учредитель принимает на себя эти обязательства, В случае реорганизации МБДОУ Учредитель берет на себя ответственность за перевод детей в другие дошкольные образовательные учреждения по согласованию с их родителями (законными представителями). Реорганизация МБДОУ осуществляется по окончании учебного года.

Учредитель вправе решать вопросы о реорганизации МБДОУ при следующих условиях:

— изменения (увеличения или снижения) контингента детей, проживающих на территории, обслуживаемой МБДОУ;

— изменения образовательных запросов населения, проживающего на территории, обслуживаемой МДОУ;

— в других случаях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

5.3. Статус МБДОУ может быть изменен при условиях изменения (увеличения или уменьшения) образовательных запросов населения, проживающего на территории, обслуживаемой МБДОУ.

5.4. При реорганизации МБДОУ (изменении организационно-правовой формы, статуса) Устав, свидетельство о государственной аккредитации утрачивают силу.

6.1. Ущерб, нанесенный одной из сторон в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения другой стороной своих обязательств по договору, возмещается ею в порядке, установленном законодательством.

6.2. Учреждение несет ответственность перед Учредителем за сохранность и эффективное использование закрепленной за этим Учреждением собственности. Контроль деятельности Учреждения в этой части осуществляется Учредителем.

6.3. Учреждение отвечает по своим обязательствам всем находящимся у него на праве оперативного управления имуществом, как закрепленным за Учреждением собственником имущества, так и приобретенным за счет доходов, полученных от приносящей доход деятельности, за исключением особо ценного движимого имущества, закрепленного за Учреждением собственником этого имущества или приобретенного Учреждением за счет выделенных собственником имущества Учреждения средств, а также недвижимого имущества.

6.4. В соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации собственник имущества Учреждения не несет ответственности по обязательствам Учреждения.

6.5. Договор может быть прекращен по согласованию сторон.

В случае неисполнения обязательств по договору одной из сторон другая может расторгнуть его досрочно в следующих случаях:

— по взаимному соглашению сторон;

— по решению суда.

7. Заключительные положения

7.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания и действует на протяжении всей деятельности Учреждения. В процессе совместной деятельности стороны могут вносить в договор изменения и дополнения, оформляемые в форме приложения к договору.

7.2.. Договор утрачивает силу при реорганизации либо ликвидации Учреждения.

7.3. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

8. Юридические адреса, реквизиты и подписи сторон

Учредитель: Управление образования

686412, Магаданская область, п.Омсукчан, Учредителя. Ленина, 29

Начальник управления образования

МБДОУ: Муниципальное бюджетное дошкольное образовательное учреждение «Детский сад п.Дукат»

686417, Магаданская область, Омсукчанский район, п.Дукат, пр.Победы, 18

Почему опасно заключать договор с учредителем

Нередко организации, заключая гражданско-правовые договоры со своими учредителями — физическими лицами, не подозревают, что подобные сделки могут оказаться под пристальным контролем налоговых органов. В связи с этим рассмотрим, на что необходимо обратить внимание при заключении гражданско-правового договора, а также порядок налогообложения сумм, выплаченных учредителю по таким договорам.

Гражданско-правовым договором согласно ст. 420 ГК РФ признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К таким договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК РФ. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. ст. 307 — 419 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами гл. 27 ГК РФ и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ. К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

На основании ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении гражданско-правового договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Кроме того, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Надо иметь в виду, что к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Согласно ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (ст. 424 ГК РФ). Однако в некоторых случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Если в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Согласно ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Если в договоре отсутствует такое условие, то он признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. При этом окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

ГК РФ предусмотрены различные виды гражданско-правовых договоров. К ним относятся договоры подряда, договоры аренды, договоры возмездного оказания услуг и другие.

При выполнении заключенного организацией договора гражданско-правового характера, в частности, со своим учредителем — физическим лицом, организация производит расходы, которые необходимо учитывать при налогообложении.

Так, на основании ст. 264 НК РФ выплаты, осуществляемые по гражданско-правовым договорам в целях исчисления налога на прибыль, учитываются организацией в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, но при условии, что данные расходы отвечают требованиям п. 1 ст. 252 НК РФ, согласно которому расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, — убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

В соответствии с п. 1 ст. 209 и ст. 208 НК РФ выплаты по договорам гражданско-правового характера признаются объектом обложения налогом на доходы физических лиц (НДФЛ). При этом налог удерживается по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).

Пунктом 1 ст. 226 НК РФ установлено, что российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в п. 2 ст. 226 НК РФ, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога.

Согласно п. 2 ст. 226 НК РФ исчисление сумм и уплата налога производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст. ст. 214.1, 227 и 228 НК РФ с зачетом ранее удержанных сумм налога.

В силу пп. 1 п. 1 ст. 228 НК РФ физические лица самостоятельно исчисляют и уплачивают НДФЛ исходя из сумм вознаграждений, полученных от физических лиц и организаций, не являющихся налоговыми агентами, на основе заключенных трудовых договоров и договоров гражданско-правового характера, включая доходы по договорам найма или договорам аренды любого имущества.

Таким образом, если физическое лицо — учредитель получило доход в виде выплаты по гражданско-правовому договору от своей организации, то на организацию возлагаются обязанности налогового агента и она должна исчислить, удержать и перечислить в бюджет сумму НДФЛ с сумм таких выплат. При этом удержать начисленную сумму налога из доходов физического лица организация обязана при их фактической выплате (п. 4 ст. 226 НК РФ). Согласно ст. 223 НК РФ дата фактического получения дохода определяется как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц — при получении доходов в денежной форме.

На основании п. 1 ст. 236 НК РФ выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг), а также по авторским договорам, признаются объектом обложения единым социальным налогом (ЕСН). Однако в части суммы налога, подлежащей уплате в Фонд социального страхования РФ, согласно п. 3 ст. 238 НК РФ вознаграждение, выплачиваемое физическому лицу по договору гражданско-правового характера или авторскому договору, не включается.

Не относятся к объекту налогообложения выплаты, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), а также договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав). На это указывает абз. 3 п. 1 ст. 236 НК РФ.

Таким образом, суммы, выплаченные физическому лицу — учредителю по гражданско-правовому договору, предметом которого является выполнение работ (оказание услуг), а также по авторскому договору, признаются объектом обложения ЕСН (за исключением части, зачисляемой в ФСС РФ).

Не признаются объектом обложения ЕСН суммы, выплаченные по гражданско-правовым договорам, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), а также договорам, связанным с передачей в пользование имущества (имущественных прав).

В связи со вступлением в силу с 1 января 2010 г. Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» (далее — Закон N 212-ФЗ) гл. 24 НК РФ утратила силу. На это указывает Федеральный закон от 24.07.2009 N 213-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования».

Федеральный закон N 212-ФЗ регулирует отношения, связанные с исчислением и уплатой (перечислением) страховых взносов в ПФР — на обязательное пенсионное страхование; ФСС — на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством; Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования — на обязательное медицинское страхование, а также отношения, возникающие в процессе осуществления контроля за исчислением и уплатой (перечислением) страховых взносов и привлечения к ответственности за нарушение законодательства РФ о страховых взносах.

Согласно пп. «а» п. 1 ч. 1 ст. 5 Закона N 212-ФЗ организации-страхователи, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, признаются плательщиками страховых взносов.

Частью 1 ст. 7 Закона N 212-ФЗ установлено, что объектом обложения страховыми взносами признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые организациями в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

Не относятся к объекту обложения страховыми взносами выплаты и иные вознаграждения, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), и договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав), за исключением договоров авторского заказа, договоров об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательских лицензионных договоров, лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства (ч. 3 ст. 7 Закона N 212-ФЗ).

Следовательно, с 1 января 2010 г. суммы, выплаченные физическому лицу — учредителю по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства, подлежат обложению страховыми взносами.

Не признаются объектом обложения страховыми взносами суммы, выплаченные по гражданско-правовым договорам, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), и договорам, связанным с передачей в пользование имущества (имущественных прав), за исключением договоров авторского заказа, договоров об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательских лицензионных договоров, лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

Гражданско-правовым договором может быть установлена уплата страховых взносов от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Данная возможность предусмотрена п. 1 ст. 5 Закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний», согласно которому физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы.

В связи с этим взносы на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний организации следует начислять по ставкам, применяемым ею для штатных сотрудников по трудовым договорам.

Следует отметить, что при заключении организацией договора гражданско-правового характера со своим учредителем — физическим лицом ей необходимо знать о возможности оказаться под пристальным контролем налоговых органов в отношении этой сделки. Это связано с тем, что организация и учредитель этой организации в данном случае могут быть признаны взаимозависимыми лицами, и, как следствие, налоговые органы вправе проверить правильность применения цен по такому договору (пп. 1 п. 2 ст. 40 НК РФ).

Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения согласно ст. 20 НК РФ признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

— одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

— одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

— лица состоят в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Если в ходе проверки правильности применения цен по гражданско-правовому договору между организацией и учредителем этой организации окажется, что цена, указанная в этом договоре, более чем на 20% отклоняется от рыночной цены на идентичные (однородные) товары, работы или услуги, налоговый орган может доначислить налоги и пени исходя из рыночной цены и оштрафовать организацию (п. 3 ст. 40 НК РФ).

Следует иметь в виду, что указанное правило распространяется на любые налоги, исчисление которых зависит от применяемых организацией-налогоплательщиком цен, а именно на налог на прибыль, налог на доходы физических лиц и другое.

Данное положение подтверждается и судебной практикой, в частности Постановлениями ФАС Волго-Вятского округа от 20.07.2009 по делу N А82-8508/2008-20, ФАС Волго-Вятского округа от 19.06.2009 по делу N А11-10401/2008-К2-18/524.

Таким образом, при заключении договора гражданско-правового характера с учредителем организации необходимо правильно оформить договор, то есть так, чтобы цена в договоре не отклонялась от рыночной более чем на 20%.

Источники:
Договор с учредителем как избежать неприятностей
Договор с учредителем: как избежать неприятностей По общему правилу граждане и юридические лица свободны в заключении гражданско-правового договора (ст. 421 ГК РФ). Понуждение к заключению
http://www.pbu.ru/pbu/article/1309
Нормативные документы
Договор с учредителем Нормативные документы
http://dukat-mbdou.ru/normativnye-dokumenty/article_post/dogovor-s-uchreditelem
Почему опасно заключать договор с учредителем
Почему опасно заключать договор с учредителем Нередко организации, заключая гражданско-правовые договоры со своими учредителями — физическими лицами, не подозревают, что подобные сделки могут
http://www.mosuruslugi.ru/articles/109/

COMMENTS